【争议焦点】

犯罪嫌疑人张某因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪被公安机关抓获后，移送检察机关审查逮捕。经审查发现，其在未成年时期曾有一起盗窃罪被判处刑罚，该起盗窃罪是否属于刑事诉讼法第八十一条所规定的“曾经故意犯罪”？

【分歧意见】

第一种观点认为，刑事诉讼法第八十一条中并没有将未成年人刑事犯罪排除在外，因此对张某应当批准逮捕。

第二种观点认为，对于张某未成年时期的犯罪，可以不再认定其属于应当批准逮捕的情节。

【评析意见】

笔者认同第二种意见。可以按照当然解释原理进行判断。我国刑法第一百条第二款规定了前科报告制度的例外情形，对犯罪时不满18周岁被判处5年有期徒刑以下刑罚的人，免除前科报告义务。刑法第六十五条关于一般累犯的规定中，将过失犯罪和不满18周岁的人犯罪的情形进行除外，同时在刑事诉讼法中还规定有犯罪记录封存制度。根据当然解释原理，“举重以明轻”，累犯作为从重处罚情节，前科报告义务作为社会防卫的一部分，尚且不适用于未成年犯罪嫌疑人，而逮捕仅为保证诉讼能够顺利进行的刑事强制措施，其不具有实体意义上的处罚性，因此对未成年人刑事犯罪记录，不宜再作为审查逮捕的刑罚条件，对于无其他必须逮捕情节的，可作出不批准逮捕决定。

邱鹏宇

（作者单位：石家庄市新华区人民检察院）